פסק-דין בתיק תנ"ג 48081-11-11

בעל שליטה רוכש שליטה בחברה ציבורית במינוף גבוה תוך שימוש באשראי בנקאי. לאחר הרכישה מגייסת החברה הון על דרך של הנפקת אגרות חוב ומחלקת דיבידנדים "נדיבים" המאפשרים לבעל השליטה להחזיר חלק מההלוואות שנטל לטובת ההשתלטות על החברה.

האם חלוקת דיבידנדים כמתואר מהווה "עסקה חריגה עם בעל השליטה" הדורשת את אישור ועדת הביקורת והאסיפה הכללית?

האם מצב זה יוצר "עניין אישי" לבעל השליטה בחלוקת דיבידנד?

האם יכול בעל מניות לטעון כנגד חלוקת דיבידנדים שהוא נהנה ממנה?

שאלות אלה ועוד עומדות במוקד הבקשה לאישור תביעה נגזרת שלפניי (להלן: " בקשת האישור"). 

ההדגשות בציטוטים המובאים בפסק הדין אינם במקור אלא אם נאמר מפורשות אחרת

רקע עובדתי שאינו שנוי במחלוקת

תיאור הצדדים 

1. המבקש, מר ראובן רוזנפלד (להלן: " המבקש" או " רוזנפלד"), מחזיק ב-100 מניות של משיבה 1, פרטנר תקשורת בע"מ - חברה ציבורית שניירות הערך שלה נסחרות בבורסה בת"א ובנאסד"ק (להלן: " החברה" או " פרטנר"). פרטנר היא חברה שהתאגדה בישראל ועוסקת בהפעלת שירותי תקשורת סלולארית בישראל.
2. בעת הרלוונטית פרטנר נשלטה בעקיפין על-ידי משיב 2, מר אילן בן דב (להלן: " בן דב"), שגם שימש כיו"ר הדירקטוריון שלה.

בן דב החזיק בפרטנר באמצעות מבנה פירמידאלי של חברות. כך, בן דב היה בעל השליטה והחזיק ב-70% ממניות חברת טאו תשואות בע"מ (להלן: " טאו"). טאו החזיקה 7.42% ממניות חברת סאני אלקטרוניקה בע"מ, שהינה חברה פרטית (להלן: " סאני"). בן דב היה בעל השליטה בסאני והחזיק 69.82% ממניותיה. סאני החזיקה 78.71% מהון המניות המונפק של חברת סקיילקס קורפוריישן בע"מ (להלן: " סקיילקס"). בנוסף החזיק בן דב 1.28% מהון המניות של סקיילקס באופן ישיר. סקיילקס החזיקה 44.54% ממניות פרטנר והייתה בעלת השליטה בה, ונוסף על כך סאני החזיקה 1.4% ממניות פרטנר באופן ישיר. שאר הון המניות של פרטנר (54.06%) הוחזק בזמנים הרלוונטיים בידי הציבור.

3. משיבים 11-3 כיהנו כדירקטורים בחברה בעת הרלוונטית לעילות התביעה הנטענות (להלן: " חברי הדירקטוריון" או " הדירקטורים").

הליך הרכישה

4. בחודש אוקטובר 2009 רכשה סקיילקס 51.22% מהון המניות המונפק והנפרע של פרטנר. במסגרת העסקה התחייבה סקיילקס לשלם למוכרת, חברת Advent Investments pte ltd (להלן: " אדוונט") סך של 5.29 מיליארד ש"ח.
5. מימון הרכישה נעשה באופן הבא (מתוך דיווח מיידי של סקיילקס מיום 29.10.2009, צורף כנספח 5 לתשובת בן דב לבקשת האישור):

                     א.         הנפקת אגרות חוב של סקיילקס, במסגרתה גייסה סקיילקס 1.882 מיליארד ש"ח;

                     ב.         הלוואת מוכר מאדוונט בסך 1.149 מיליארד ש"ח;

                      ג.          הלוואות בנקאיות בסך כולל של 800 מיליון ש"ח (480 מיליון ש"ח מבנק לאומי ו-320 מיליון ש"ח מבנק המזרחי).

במסגרת הסכמי המימון, שועבדו 4.48% ממניות פרטנר לטובת בנק לאומי בשעבוד קבוע ראשון בדרגה ובדרגה שנייה לטובת בנק המזרחי. בנוסף שועבדו 2.99% ממניות פרטנר בשעבוד קבוע ראשון בדרגה ובדרגה שנייה לטובת בנק לאומי. זאת ועוד, סקיילקס התחייבה כי בהתקיים נסיבות מסוימות היא תשעבד מניות נוספות: לטובת בנק לאומי, כמות מניות מקסימאלית שעשויה להיות משועבדת - 10.95% ממניות פרטנר; לטובת בנק מזרחי, כמות מניות מקסימאלית שעשויה להיות משועבדת - 7.30% ממניות פרטנר.